Сроки в госоргане, обжалование отказа и что делать при бездействии

Обязанность решить и срок

Lei 9.784/1999, ст. 48: администрация обязана явно выносить решение по административным делам и по обращениям и жалобам в пределах своей компетенции.

Ст. 49: по завершении рассмотрения дела у администрации есть до 30 дней на решение, кроме случая продления на такой же срок с явной мотивировкой.

Ключевая деталь, из-за которой возникает большинство недопониманий: 30 дней считаются не от подачи заявления, а от момента, когда рассмотрение завершено, то есть собраны документы и получены заключения. Поэтому «прошло 30 дней с подачи» само по себе ещё не нарушение; нарушение наступает, когда дело фактически готово, а решения нет, либо когда орган не движется вовсе.

Промежуточные сроки, которые дисциплинируют этот процесс:

Если необязательное заключение не выдано в срок, дело идёт дальше без него (ст. 42 §2). Если заключение обязательное и связывающее, дело стоит, а за задержку отвечает тот, кто её вызвал (ст. 42 §1).

Приоритет рассмотрения (ст. 69-A) — для лиц от 60 лет и людей с инвалидностью, в любом органе и в любой инстанции.

Где это правило действует, а где нет

Это самая частая ошибка в применении. Lei 9.784 — это закон о процессе в федеральной администрации (ст. 1), прямой и косвенной, плюс административная деятельность федеральных законодательной и судебной власти.

• Штаты и муниципалитеты — у них собственные законы об административном процессе. Detran штата, префектура, реестр недвижимости под Lei 9.784 прямо не подпадают.
• Специальные процедуры продолжают регулироваться своими законами, а Lei 9.784 применяется к ним субсидиарно (ст. 69). Пример прямо в миграционном законодательстве: Decreto 9.199/2017, ст. 134 даёт 10 дней на обжалование отказа в резиденции «с субсидиарным применением Lei 9.784».
• Lei 13.460/2017 — наоборот, для всех уровней: она распространяется на прямую и косвенную администрацию Союза, штатов, федерального округа и муниципалитетов (ст. 1 §1). Канал ouvidoria поэтому и работает там, где федеральный закон о процессе не работает.

Мотивированный отказ

Ст. 50: акты обязаны быть мотивированы с указанием фактов и правовых оснований, когда они, среди прочего:

• отказывают в праве, ограничивают или затрагивают его (п. I);
• налагают или ужесточают обязанности и санкции (п. II);
• решают административные жалобы (п. V);
• расходятся с ранее выданными заключениями и официальными отчётами (п. VII).

Мотивировка должна быть явной, ясной и непротиворечивой (§1). Отказ в виде «не соответствует требованиям» без указания, каким именно, этому требованию не отвечает, и служит самостоятельным основанием для жалобы.

Административная жалоба

Ст. 56: на административные решения подаётся жалоба по мотивам законности и по существу. Механика:

1. Жалоба адресуется тому органу, который вынес решение. Если он не пересмотрит его в течение 5 дней, он обязан направить жалобу вышестоящему (ст. 56 §1).
2. Залог не требуется, если только этого прямо не требует закон (ст. 56 §2).
3. Срок подачи — 10 дней с даты ознакомления с решением или его официальной публикации (ст. 59).
4. Решение по жалобе — 30 дней с момента поступления дела в компетентный орган, продление ещё на 30 с явным обоснованием (ст. 59 §1–2).
5. Инстанций максимум три, если закон не говорит иного (ст. 57).
6. Приостанавливающего эффекта у жалобы по общему правилу нет (ст. 61), но при обоснованном опасении труднопоправимого вреда его может придать сам орган или вышестоящий — по своей инициативе или по просьбе.

Адвокат не обязателен. Ст. 3 IV: заявитель вправе пользоваться помощью адвоката факультативно, кроме случаев, когда представительство обязательно по закону.

Жалобу не примут (ст. 63), если она подана за пределами срока, в некомпетентный орган, неуправомоченным лицом или после исчерпания административной сферы. При ошибке с органом заявителю обязаны указать правильный и вернуть срок (§1).

Отдельно: рассмотрение жалобы может ухудшить положение заявителя — но только после того, как его об этом уведомят и дадут высказаться (ст. 64, единственный параграф).

Что делать, когда орган молчит

Действия перечислены по возрастанию силы. Каждый следующий шаг имеет смысл, только если предыдущий задокументирован.

1. Письменное обращение с регистрацией. Устные обращения в очереди не существуют для последующего спора. Нужен входящий номер, протокол или электронная квитанция.

2. Требование справки (certidão). Конституция, ст. 5 XXXIV: независимо от уплаты каких-либо сборов гарантированы право петиции к органам власти против незаконности или злоупотребления властью (п. «a») и получение справок в государственных учреждениях для защиты прав и прояснения ситуаций личного интереса (п. «b»). Справка о состоянии дела — бесплатный способ зафиксировать, что дело лежит без движения.

3. Ouvidoria и Fala.BR. Lei 13.460/2017, ст. 9–10: пользователь вправе подавать обращения о предоставлении госуслуг; обращение направляется в ouvidoria органа. Требовать объяснения мотивов обращения запрещено (ст. 10 §2). Если ouvidoria нет — обращение подаётся прямо в орган и в вышестоящий (§3). Подать можно электронно, письмом или устно с занесением в протокол (§4).

Ст. 16: ouvidoria направляет пользователю окончательное административное решение в срок 30 дней, продлеваемый с обоснованием один раз на такой же срок. Внутренние запросы ouvidoria к сотрудникам органа отвечаются в 20 дней с однократным продлением.

Единая точка входа федерального уровня — Fala.BR, «Plataforma Integrada de Ouvidoria e Acesso à Informação» Генеральной контролёрской службы (CGU). По перечню самого портала через неё подаются denúncia, reclamação, solicitação, sugestão, elogio, simplifique и запрос на доступ к информации.

Mandado de segurança — когда молчание пора ломать через суд

Четвёртый и последний шаг, после того как три предыдущих задокументированы.

Конституция, ст. 5 LXIX и Lei 12.016/2009, ст. 1: предоставляется для защиты ясного и определённого права (direito líquido e certo), не защищённого habeas corpus или habeas data, всякий раз, когда лицо терпит нарушение незаконно или со злоупотреблением властью со стороны властного органа — или имеет обоснованное опасение его претерпеть.

Что важно знать до похода в суд:

• Направляется против должностного лица (autoridade coatora), а не абстрактно против ведомства.
• Доказательства только документальные и заранее. «Ясное и определённое право» означает, что факты доказываются приложенными бумагами: свидетелей и экспертиз в этом процессе нет. Отсюда и ценность шагов 1–3.
• Не подаётся (ст. 5 I), если на акт есть административная жалоба с приостанавливающим эффектом без требования залога. То есть сначала административный путь, если он такой эффект даёт.
• Срочная мера (liminar) — суд может приостановить оспариваемый акт при наличии релевантного основания и риска, что итоговое решение потеряет смысл (ст. 7 III); после её предоставления дело получает приоритет (§4).
• Орган-ответчик даёт объяснения в 10 дней (ст. 7 I).
• Гонорар адвокату проигравшая сторона не платит (ст. 25) — риск проигрыша ограничен, но и выигрыш не компенсирует своего юриста.
• Срок на подачу — 120 дней с даты, когда заявитель узнал об оспариваемом акте (ст. 23).

Общий фон — Конституция, ст. 5 LXXVIII: всем гарантируется разумная продолжительность процесса в судебной и административной сфере и средства, обеспечивающие быстроту его прохождения. И ст. 5 XXXV: закон не исключит из рассмотрения судебной властью нарушение или угрозу праву — предварительное исчерпание административного пути не обязательно.

Как это ложится на типовые ситуации

Sources

1. T1planalto.gov.brplanalto.gov.br · primary source
2. T1planalto.gov.brplanalto.gov.br · primary source
3. T1Lei nº 12.016/2009 — mandado de segurançaplanalto.gov.br · primary source
4. T1planalto.gov.brplanalto.gov.br · primary source
5. T1planalto.gov.brplanalto.gov.br · primary source

T1 — primary: law, agency site, price list. T2 — secondary: press, specialist sites. T3 — other.